法的渊源就是法的外在表现形式,也是我们判断一个人的行为合法与不合法的依据。而考试时,常规考点一是考查种类,二是法的制定主体,三是考查效力等级,那我们需要进一步对这些形式进行分类,掌握分类标准以及据此标准能分成哪些种类。

一、法的渊源

1.概念

法的渊源是法的外在表现形式。指法的各种表现形式,如制定法、判例、习惯、法理等。

2.分类

根据法的渊源在法律推理中的效力和地位的不同,可以分为正式渊源和非正式渊源。

(1)正式渊源:具有明文规定的法律效力并且直接作为法律人的法律决定的大前提

规范来源的那些资料,即制定法、成文法,能看得见摸的着法条的一类,如宪法法律法规规章等,法官在判案的时候能作为直接依据来适用。

(2)非正式渊源:指不具有明文规定的法律效力,但具有法律说服力并能够构成法律

人的法律决定的大前提的准则来源的那些资料,比如:习惯、判例、政策等。非正式渊源都比较抽象,所以法官在判案的时候不能把它们作为直接依据。需要注意的是判例我们国家并不认可。

二、当代中国法的正式渊源

一般而言,考查方式:种类和制定主体的对应,常见题型:以下哪些法的渊源可以由中华人民共和国国务院来制定?以下哪些主体可以制定地方性法规?

1.宪法

宪法是有最高权力机关制定。

注意理解:制定主体是人民。准确的说法制定机关是第一届全国人民代表大会一次会议。

2.法律

全国人大制定的是刑事、民事,国家机构组织等基本法律。

全国人民代表大会常委会制定的是全国人民代表大会制定的基本法以外的法。

在这里做题大家需要注意的是题目问的是基本法还是基本法之外的非基本法。

3.行政法规

行政法规的制定主体是中华人民共和国国务院,这个知识点比较简单,抓住制定主体即可。

4.地方性法规

地方性法规由地方的人大及人常制定。省、自治区、直辖市的人民代表大会及人大常委

会或者设区的市、自治州人民代表大会及全国人民代表大会常务委员会可以制定地方性法规。所以不是所有地区的都可以制定,县级人大及人常就不可以制定。

5.自治法规

自治法规即自治条例和单行条例。注意制定主体只有人大没有人常与地方性法规区分开;可以由自治县的人大制定,而地方性法规是不可以到县的,这是区别。第二,自治区制定的自治法规报全国全国人民代表大会常务委员会批准,自治州自治县制定的自治条例由省级人常批准。

6.规章

部门规章由中华人民共和国国务院各部委,部委行署,总局,总署。

地方政府规章由地方的人民政府制定,包括省一级和设区的市一级的人民政府,和地方性法规一样也是不能到县级别。

7.经济特区法规

经济特区所在地省、市的人大及其常委会(根据全国人大及其常委会的授权)可以制定经济特权法规。

8.特别行政区法律

由特别行政区的立法机关制定。

9.国际条约国际惯例

由国家在国际上签署的条约和共同遵循的习惯组成。

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